Corporate Support - Vragen van een ondernemer: "Mijn N.V. krijgt teveel schulden; Kan ik de vennootschap opheffen?"

Vragen van een ondernemer:

"Kan de curator mij persoonlijk aansprakelijk stellen als ex-bestuurder?"

(Nederlands Antilliaans vennootschapsrecht

en Nederlands vennootschapsrecht met uitzonderingen)

– Gepubliceerd in 'Empresa Chiki', maandblad van

de Kamer van Koophandel, Curacao,

Editie april 2007 (Nederlandse tekst) –

Een ondernemer uit Curaçao, die statutair directeur en enig aandeelhouder was van een naamloze vennootschap en deze vervolgens verkocht in april 2005 middels een aandelenoverdracht, benaderde mij met de navolgende vraag:

"Ik heb twee jaar geleden mijn N.V. op Curaçao verkocht aan een kennis van mij omdat het helaas erg slecht ging met het bedrijf, dat ik al ruim 13 jaar had, en ik geen mogelijkheid meer zag om er nog wat van te maken. Het is een horeca bedrijf. Omdat mijn kennis wel mogelijkheden zag het bedrijf er weer bovenop te krijgen wilde hij het wel kopen. Helaas is het mijn kennis toch niet gelukt om het bedrijf er weer bovenop te krijgen en in januari van dit jaar is de N.V. failliet verklaard. Kan de curator in het faillissement mij nu persoonlijk aansprakelijk stellen als ex-bestuurder?"

En ik gaf hem het navolgende antwoord:

De persoonlijke aansprakelijkheid van een statutair directeur (bestuurder) van een vennootschap (een naamloze vennootschap, N.V., of een besloten vennootschap, B.V.) in geval van faillissement, kan ingeroepen worden door de curator in dat faillissement, zo bepaalt onze wet. De curator kan dat doen wegens onbehoorlijk bestuur gepleegd door die bestuurder (of eventuele medebestuurders), en wel in de periode van maximaal drie jaren voorafgaand aan het faillissement (of de daaraan voorafgegane surseance van betaling), indien het daarbij enkel aannemelijk is dat dit onbehoorlijk bestuur een belangrijke oorzaak is geweest van het faillissement. (Over de kwestie van onbehoorlijk bestuur zelf heb ik reeds eerder uitgebreid geschreven zodat dat hier niet nader wordt uiteengezet. U kunt dat artikel vrijblijvend opvragen.)

Als de curator derhalve kan aantonen dat u onbehoorlijk bestuur gepleegd heeft in de periode van drie jaren voorafgaand aan het faillissement, en aannemelijk is dat het faillissement in belangrijke mate aan dat onbehoorlijk bestuur is te wijten, bent u in privé aansprakelijk voor het tekort van de faillissementsboedel. Er is hier derhalve sprake van een 'rechtsvermoeden', waardoor makkelijker tot bestuurdersaansprakelijkheid kan worden geoordeeld dan in gevallen buiten faillissement. (Immers, buiten faillissement zal moeten aangetoond worden dat er sprake is van onbehoorlijk bestuur én dat er schade is geleden die veroorzaakt is door dat onbehoorlijk bestuur.) Indien u niet heeft voldaan aan de administratieplicht of de plicht tot het opmaken van jaarrekeningen, wordt zelfs vermoed dat er voor het overige ook sprake is van onbehoorlijk bestuur én ook nog dat dat onbehoorlijk bestuur in belangrijke mate het faillissement heeft veroorzaakt (nog een rechtsvermoeden). U mag wel tegenbewijs leveren tegen deze rechtsvermoedens. U zult in die gevallen dus moeten bewijzen dat uw handelen niet onbehoorlijk was danwel dat uw handelen niet verwijtbaar was. Het voorgaande geldt overigens ook voor uw kennis, de koper van uw vennootschap, voor diens bestuursperiode vanaf april 2005, immers hij is zowel enig aandeelhouder als statutair bestuurder geworden van de vennootschap.

Van belang is daarbij dat deze wettelijke regel met rechtsvermoedens pas geldt na 1 maart 2004. Deze bestuurdersaansprakelijkheid in faillissement kan dus enkel betrekking hebben op door u verrichte handelingen als bestuurder van de vennootschap tijdens uw bestuursperiode na 1 maart 2004 en uiteraard tot april 2005 (het moment dat u de vennootschap verkocht).

Over uw bestuursperiode tot 1 maart 2004 gelden genoemde rechtsvermoedens dus niet en geldt het 'oude recht'. Indien de curator u als bestuurder persoonlijk aansprakelijk wil stellen voor uw bestuur in de periode vóór 1 maart 2004 zal hij volgens dat 'oude recht' niet alleen moeten aantonen dat u onbehoorlijk bestuur heeft gepleegd maar ook moeten aantonen dat het faillissement in belangrijke mate door dat onbehoorlijk bestuur is veroorzaakt.

Gezien het voorgaande zal dus exact dienen te worden onderzocht aan de hand van alle relevante vennootschapsdocumenten, contractuele afspraken, en andere mogelijk relevante documenten of aan u onbehoorlijk bestuur valt te verwijten. Immers, persoonlijke aansprakelijkheid als bestuurder in een faillissement betekent dat de curator het tekort van de faillissementsboedel (van de schulden van de vennootschap aan de crediteuren) op uw privé-vermogen kan verhalen. Dit kan derhalve uw huis, uw bankrekeningen, uw auto's, et cetera treffen en de gevolgen voor uw persoonlijke leven kunnen dus enorm zijn. Voorts is het van belang om te weten hoe de aansprakelijkheidsverdeling tussen u als verkoper en uw kennis als koper contractueel is geregeld zodat wellicht onderling verhaal mogelijk kan zijn. Daarom is het dus van cruciaal belang dit alles zorgvuldig te (laten) uitzoeken.

Uit de door de ondernemer gestelde vraag moge duidelijk zijn dat het beter voorkomen is dan genezen. Van het grootste belang is het dan ook om als ondernemer duidelijk te hebben wat de taken, bevoegdheden en plichten zijn van alle (rechts)personen die betrokken zijn bij een vennootschap, zodat tijdig maatregelen kunnen worden genomen om schade te voorkomen.

Wilt u als directeur tijdig privé problemen voorkomen en dus bespreken of u in privé aansprakelijk bent of kan zijn? Of wilt u uw onderneming op orde brengen of houden? Klik hier!

Wilt u weten wat wij nog meer voor u kunnen doen? Klik hier!

Ontvang de gratis nieuwsbrief met elke maand de laatste artikelen! Klik hier!

15 april 2007

Disclaimer